法律教育網

法律資格

2019瑞達法考客觀題學習包

考試內容 報名條件 報名時間 報名方法

成績查詢 考試時間 分 數 線 授予資格

您的位置:法律教育網 > 答疑周刊 > 正文

法考答疑精選第二十期

2019-04-04 11:03 來源:法律教育網糾錯 打印 收藏

  法律職業資格考試答疑精選,你問我答。一問一答,問題迎刃而解。

  【核心提示:檢察院撤訴的處理】

  問:檢察院撤訴,被害人是向上一級檢察院申訴還是向該撤訴檢察院復議?

  答:對于撤回起訴的案件檢察院應當在撤回起訴后30日內作出不起訴決定。需要重新偵查的,應當在作出不起訴決定后將案卷材料退回公安機關,建議公安機關重新偵查并書面說明理由。因此對于檢察院撤訴的救濟可以參照檢察院不起訴的救濟。第一被害人可以向上一級檢察院申訴,第二被害人可以到法院去提起自訴。

  【核心提示:流質契約】

  問:讓與擔保中流質契約的那部分無效、可以舉個例子嗎?流質契約什么意思?流質契約無效,那是不是說讓與擔保中同樣要清算。

  答:《物權法》第一百八十六條 抵押權人在債務履行期屆滿前,不得與抵押人約定債務人不履行到期債務時抵押財產歸債權人所有。

  第二百一十一條 質權人在債務履行期屆滿前,不得與出質人約定債務人不履行到期債務時質押財產歸債權人所有。

  流質契約,指在債務履行期限屆滿之前,抵押人、出質人與債權人約定,債務人不履行到期債務時,抵押物、質押物即歸債權人所有以抵債。讓與擔保是指在債務屆時未能得到清償時,債權人有就擔保物優先受償的權利。

  例:甲把自己的汽車質押給乙,向乙借款40萬。雙方約定,利息5萬元,還款期限是2019年5月1日,若甲到期不還本付息,5天后乙即取得汽車所有權。這個逾期5天后乙即取得汽車所有權的約定是無效的。

  【核心提示:移送管轄】

  問:像法院開庭審理過程中,原被告都沒有對管轄權提出異議,那么法官能夠自己裁定對案件無管轄權進行移送到有管轄權的法院嗎?當事人在答辯期間屆滿后未應訴答辯,此處的未應訴答辯指的是什么?

  答:1.不能,2015年《民訴解釋》第35條:“當事人在答辯期間屆滿后未應訴答辯,人民法院在一審開庭前,發現案件不屬于本院管轄的,應當裁定移送有管轄權的人民法院。”首先,像你說的這種情況,法院已經開庭審理了,在不違反專屬管轄和級別管轄的情況下,那么就構成應訴管轄了,不能再移送管轄了。

  2.應訴答辯只是當事人默認的一種外在形式,通過應訴答辯推定了被告對原告起訴法院管轄權的默認,即當事人是否就案件實體內容進行答辯、陳述或者反訴。

  成立應訴管轄須同時滿足三個條件:1、當事人未在答辯期內提出管轄權異議;2、當事人就案件實體內容進行答辯、陳述或者反訴;3、應訴管轄不得違反專屬管轄和級別管轄的規定。

  綜上所述,如果當事人沒有提出管轄權異議,就案件內容已經進行答辯了,且沒有違反專屬管轄和級別管轄那么就默認受理的這個法院通過應訴獲得管轄權了。

  【核心提示:預告登記】

  問:如果一套房屋尚未封頂,可以辦理在建工程抵押,也可以預告登記,可不可以又辦理在建工程抵押,又辦理預告登記?

  答:房地產開發企業為籌集資金,常常在開發的過程中就進行預售,一般說來,在建工程抵押與商品房預售不能同時并存,也就是說,商品房預售時,開發企業應當與銀行解除已設定的抵押關系,后簽訂預售合同,否則簽訂的預售合同是無效合同,購房人也將無法獲得房屋的產權證。

  【核心提示:案外人執行異議之訴】

  問:針對一審判決所產生的案外人執行異議之訴的訴訟案件,原來的主審法官還可以再審這個案子么?

  答:《民訴解釋》第四十五條 在一個審判程序中參與過本案審判工作的審判人員,不得再參與該案其他程序的審判。

  發回重審的案件,在一審法院作出裁判后又進入第二審程序的,原第二審程序中合議庭組成人員不受前款規定的限制。根據《民訴解釋》第四十五條的規定,原審法官是不能再審這個案子的。

  【核心提示:孳息與射幸孳息】

  問:甲為單位購買節日用品,正值商場進行購物抽獎活動。甲用購物發票領取了獎券一張,并將其送給朋友乙,乙憑該券抽得摩托車一輛。后甲、甲的單位和乙就該摩托車的所有權發生爭議。該摩托車應歸誰所有?為什么?

  答:根據民法一般原理,除法律另有規定或者當事人另有約定外,孳息歸所有權人所有。摩托車屬于獎券的孳息,因此關鍵在于判斷該獎券的所有權人是誰。顯然,甲屬于無權處分單位財產,因此除非單位追認或者乙符合善意取得,否則該處分不發生效力,該獎券應當歸單位所有。本題中甲的單位顯然沒有追認,同時乙屬于無償接受贈與行為,不符合善意取得的構成要件,因此乙不能取得該獎券的所有權,從而也不能取得獎券的孳息——摩托車。獎券的所有權歸屬于甲的單位,所以該獎券的孳息也屬于甲的單位。

法律教育網官方微信

掃一掃,關注法律網微信公眾號!

責任編輯:winema
2019瑞達法考客觀題學習包

登 錄注 冊

特別推薦

地圖
法律教育網官方微信

法律教育網微信公眾號向您推薦考試資訊、輔導資料、考試教材、歷年真題、法律常識、法律法規等資訊,只有你想不到,沒有我們做不到!詳情>>

1、凡本網注明“來源:法律教育網”的所有作品,版權均屬法律教育網所有,未經本網授權不得轉載、鏈接、轉貼或以其他方式使用;已經本網授權的,應在授權范圍內使用,且必須注明“來源:法律教育網”。違反上述聲明者,本網將追究其法律責任。

2、本網部分資料為網上搜集轉載,均盡力標明作者和出處。對于本網刊載作品涉及版權等問題的,請作者與本網站聯系,本網站核實確認后會盡快予以處理。

本網轉載之作品,并不意味著認同該作品的觀點或真實性。如其他媒體、網站或個人轉載使用,請與著作權人聯系,并自負法律責任。

3、本網站歡迎積極投稿

山东群英会技巧